49.承包合同纠纷案代理词 (2007年8月21日)

审判长、审判员:

      江西天艺律师事务所接受本案原告胡辉明、李远征的委托,指派本律师作为本案一审原告的诉讼代理人。接受委托后,我多次会见了当事人,收集了有关证据,刚才又参加了法庭调查,对案情有了清晰的了解。现根据事实和法律,发表如下代理意见。

      一、原告与被告2002年12月26日签订的《关于收购洞岭建材厂的协议》(证据6),表面上看是买卖合同,但从协议条款的具体内容看,实际上就是一个承包经营合同。

     1.如果是买卖合同,应该约定标的物的总价款,但该协议没有约定标的物的总价款,只约定被告在经营洞岭建材厂期间每年支付人民币12万元给原告,这个每年12万元实际上不就是被告承包经营的承包金吗?

     2.如果是买卖合同,则买受人应获得永久的所有权、恒产包括占有、使用、收益、处分的权利和不受限制的经营权,没有必要在合同中约定经营的年限。但该协议约定,被告必须经营洞岭建材厂不少于5年。这个经营不少于5年,实际上就是约定被告承包洞岭建材厂的承包经营期限。不得少于5年,不得超过多少年没有约定,但只要不超过原告与甘泉村委会所签订协议的期限,即不超过2012年12月19日就可以了。实践证明,被告承包洞岭建材厂的年限不可能超过5年(2003年1月1日至2007年12月31日),更不可能超过10年(2003年1月1日到2012年12月31日)。

    3.该协议中使用收购、价格、所有权等词语,属于当时原告、被告法律知识不足,用词不当,词不达意。如果我们现在将收购修正为承包经营,将价格修正为承包金,将所有权修正为经营权,那么这个协议便是一个名副其实、彻头彻尾、地地道道的承包经营合同,与甘泉村与原告签订的承包经营合同没什么两样。

     二、原告完全具备将洞岭建材厂转包给被告的权利和资格。

     1.原告所举证据1证明洞岭建材厂的经营权,属甘泉村一开始以招标承包形式发包给周文康。原告所举证据2、3、4证明,经周文康申请,甘泉村村委会同意,胡辉明与甘泉村签订协议,原告取得建材厂2002年8月3日至2012年12月29日的承包经营权。

    2.原告所举证据5证明,甘泉村村委会同意胡辉民在承包期内将洞岭建材厂转包他人。但转包给他人后,胡辉明交给甘泉村的承包金不得少于原协议的约定。实践证明,胡辉明在与村委会签订的协议中履行义务是全面的,从未发生过任何纠纷。以上行为符合《合同法》第二百二十四条规定的精神,承包人经出租人同意,可以将租赁物转租给第三人。

       三、原告与被告2002年12月26日签订的关于承包经营洞岭建材厂的协议书是合法有效的。

      1.《民法通则》第八十一条第二款规定:“国家的矿藏可以依法由全民所有制单位和集体所有制单位开采,也可以依法由公民采挖。国家保护合法的采矿权。”原告承包经营洞岭建材厂后,依法办理了安全生产条件合格证、采矿许可证、民爆使用许可证、营业执照和矿长资格证(证据7),可谓手续具备,证照齐全。

     2.原告属于完全民事行为能力人,被告属注册登记正常经营的外资企业,原告、被告签订该协议时的主体资格是没有问题的。

     3.该协议的条款的实质性内容是原被告双方当事人的真实的意思表示。

    4.从该协议的实质性内容看,完全符合《合同法》第一十二条的规定,没有违反法律和社会公共利益。 该协议签订后,原告全面履行了合同约定的义务,被告也履行了合同约定的部分义务,如2003年和2004年的承包金被告已经全部支付,2005年的承包金已付10万元。

      四、依法成立的合同对双方当事人均具有法律的约束力,被告必须全面履行合同,支付依合同约定应该支付给原告的承包金26万元整。

     1.至今被告欠原告2005年度承包金2万元; 2.欠2006年度承包金12万元;

    2.因协议约定被告经营洞岭建材厂必须不少于5年,所以2007年的及第五年的承包金被告也应全额支付12万元。

     以上三项之和为26万元。

   《合同法》第六十条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”,第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被告未按照合同的约定全面履行自己的义务,或者履行合同义务不符合约定,依法应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

     综上所述,原告、被告于2002年12月26日签订的实质上为承包经营合同,合法有效。被告违约尚欠原告承包金26万元,依法应全额支付。我的当事人的各项诉讼请求合理合法,请合议庭予以支持。

      以上意见请合议庭考虑并采纳。

                                                                            原告胡辉明、李远征的诉讼代理人

                                                                          江西天艺律师事务所律师      胡远宏

                                                                                                                              2007年8月21日