41.工程施工合同纠纷案代理词

审判长,审判员:

      按照我国《民事诉讼法》和《律师法》的有关规定,江西冠园律师事务所接受本案被上诉人萍乡市建筑工程公司的委托,指派本律师担任被上诉人萍乡市建筑工程公司的诉讼代理人,今天出席法庭,依法执行职务。

      接受委托后,我查阅了案卷,刚才又参加了法庭调查,对案情有了进一步的了解,现根据事实和法律发表如下代理意见。

      一、一审判决判定被告萍乡市农业局支付原告萍乡市建筑公司签证的零星工程工时费计人民币49979.21元,实属被告要求原告承做施工图纸之外的零星工作所发生的费用,根本不在(2001)萍经终字第24号民事调解书所涉及的诉讼标的范围之内。调解书以前我的当事人虽给一审法院提交了P12-19页的证据,但未得到确认。因此,被告提出已承担的8万元的支付义务不包含签证之款项。一审原告完全有理由就上述民事调解书所涉及的诉讼标的范围之外的49979.21元主张自己的权利,另行起诉。

      1.上述民事调解书虽然也使用了“承建了化粪池、散水坡、水沟等零星附属工程”的字眼,但此附属工程是施工图纸之内的工作,而一审判决已经查明诉讼标的是“施工图纸之外的零星工作”。

       2.上述民事调解书认定的施工图纸之内的附属工程款项为,49909.48元,一审判决判定萍乡市农业局应支付给我的当事人萍乡市建筑工程公司的图纸之外的零星工程工时费为49979.21元,(见案卷P12-19和P30、P32)

      3.调解书中已经涉及的主体工程和附属工程价款,我的当事人从未否定过,上诉人在调解书送达后及时履行的支付义务,我的当事人也不否定,但是我的当事人对调解书没有涉及的主体工程和附属工程之外的零星工程工时费,依法主张自己的权利,也是合情、合理、合法的。

     4.一审起诉状中,我的当事人指出,“在上一次诉讼中,原告方遗漏一些证据,无法主张自己的合法权益”。上诉人却在上诉状中别有用心地将“遗漏”改为“遗忘”,指责我的当事人“以遗忘为由,无理要求增加支付工程款项。”这种指责本身就是无理的。根据民事诉讼法“谁主张,谁举证”的原则,任何当事人在没有或“遗漏”证据的情况下,都无法主张自己的合法权益,在有了证据,补充了证据,找到了新的证据的情况下,即使第一次得不到支持,也可以再起诉,任何当事人都可以依法主张自己的合法权益。难道这不是最普遍、最简单的道理吗?

      二、对附属工程及零星工程的款项,我的当事人一直主张要求上诉人支付的权利,且发生了几次诉讼。故不存在我这当事人的诉讼请求超过诉讼时效的问题。

     民事调解书记载,经审理查明,“……主体工程诉讼终结后,被上诉人又诉至原审法院,要求上诉人支付所承建的萍乡市二毛巾厂食堂、澡堂、分纱车间及农业综合服务大楼的附属工程的建筑工程款”,此为无需经质证的证据。

      总之,一审判决认定事实准确,适用法律正确,审判程序合法,本代理人建议二审法院驳回上诉人萍乡市农业局的上诉,维持原判,并判令上诉人承担本案二审的诉讼费用。 以上代理意见,请合议庭考虑并采纳。

                                                                                  萍乡市建筑工程公司的诉讼代理人

                                                                                 江西冠园律师事务所律师      胡远宏

                                                                                                                           2001年10月22日