43.返还财物纠纷案代理词

审判长、审判员:

      根据我国《民事诉讼法》的有关规定,江西冠园律师事务所接受本案被告上栗县彭高镇人民政府的委托,指派我担任本案被告的诉讼代理人,今天再次出席法庭,依法执行职务。接受委托以来,本代理人进行了必要的调查,查阅了本案的卷宗材料,参加了7月5日和今天的法庭调查,对本案的法律事实有了比较全面的了解。现根据本案的法律事实和我国法律的规定,发表如下代理意见。

      一、根据《民事诉讼法》第六十四条和今年4月1日起施行的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条的规定,原告起诉时,“应当附有符合起诉条件的相应的证据材料”。遗憾的是,在本案开庭前的卷宗中,原告符合起诉条件的关键证据材料一个也没有:一不见《彭高水泥厂出售协议书》,二不见“已支付现金币18.5万元”的支付凭证,三不见“关于原彭高水泥厂所欠电费还款协议”,四不见“注册为彭峰水泥厂”的营业执照复印件,五不见所谓要求赔偿371650元损失的有关证据。可以说,本案从一开始便不应当受理,因为它不附有法律规定的应当附有的相应的证据材料。

     二、结合两次开庭法庭调查的情况,原告仍然应当承担举证不能的法律后果:

      1.原告自始至终拿不出正式签订的出售合同。甘诗炎的证词说只草签,没有盖章,未正式签订,刚才原告诉讼代理人也确认了这一事实。彭发九刚才说协议只有一份,在政府。通常协议都是一式两份,甲、乙双方各执一份,只有一份的协议是协议吗?

     2.(2000)栗经破字第1-9号民事裁定书依据只是未签字的草案,该裁定认定的事实不准确,证据不确切,无实质性意义,应予撤销。

      3.7月5日休庭前审判长当庭宣布:限原告在一个月内向本庭提供要求被告返还18.5万元及损失371650元的证据,否则应承担举证不能的责任。但是,原告在人民法院指定的举证期限内未向合议庭提供任何证据,对今天原告逾期提交的证据材料,根据《最高人民法院院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定,我方当事人依法不同意质证,人民法院审理时也不组织质证。再根据上述规定第四十七条的规定,“未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据”。

      三、“彭峰水泥厂”未经注册,没有营业执照,不能正常生产是情理之中的事,原告应当承担违法经营的一切法律后果。

      四、我的当事人不存在违约,没有过错,无返还款项的义务,无赔偿损失的责任。

     综上所述,原告的诉讼请求事实含糊不清,证据严重不足,本代理人请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求,并判令原告承担本案的全部诉讼费用。

      以上代理意见,请合议庭考虑并采纳。

                                                            上栗县彭高镇人民政府的诉讼代理人

                                                           江西冠园律师事务所律师        胡远宏

                                                                                                             2002年10月15日